女职工A怀孕，预产期为2018年5月10日，与公司负责人沟通其从2018年5月开始休假。2018年4月29日，A在上班时突然出血，紧急前往医院并产下儿子。第二天，A向公司提出开始休产假。A认为按照广东省相关法律法规，女职工享有178天的产假，应休至2018年10月25日止。然而A休产假达98天时，公司就多次要求返岗上班，并告知如不回来上班则视为自行离职。A表示不同意，要求按照178天的法定产假天数执行。公司通过电话和QQ声明双方的劳动关系在2018年8月30日解除。A遂提起劳动仲裁，要求用人单位支付奖励假工资、违法解除赔偿金、生育保险金差额等。
一审法院认为
以上案例来自广东省广州市中级人民法院【案号：（2020）粤01民终2852、2853号】，法院认为：
1、关于奖励假： A提交了结婚证、计划生育服务证、出生医学证明、医学诊断证明书等证据，可充分证明符合生育政策，可实际享受产假178天。在奖励假期间依法享有领取正常工资待遇的权利，公司未发放奖励假工资，应予以补发。
2、关于违法解除：在A要求公司按照法定178天产假执行后，公司明确提出解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第四十二条关于用人单位不得在女职工孕期、产期、哺乳期解除劳动合同的相关规定，属于违法解除劳动关系，应支付赔偿金。
3、关于生育保险金：A在产假期间的工资依法应按照原工资标准3200元/月发放共计19200元，现无证据显示公司已依法发放了产假178天期间的工资。社保部门已将A的生育保险金14052.22元发放至公司账户，但A尚未领取生育津贴。根据《广东省职工生育保险规定》第十七条规定的规定，扣除后用人单位已发放的产假工资后，生育津贴低于本人产假工资标准的，差额部分应由用人单位补足。据此，公司应向A支付差额部分。
律师分析
1、用人单位应当给予80天奖励假，否则涉嫌违法解除。
不少单位告知员工根据单位规章制度只能给予98天法定产假，80天奖励假可以不给。但根据《广东省实施女职工劳动保护特别规定》第十一条规定：“女职工生育享受98天产假”；以及《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定：“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假”，单位应当给予奖励假期。
笔者经搜索现有广东省内多市的中级人民法院公开案例，均判决支持给予生育女职工奖励假。所以，以后单位告知按照法律规定或者单位规章制度可以不给80天奖励假时，劳动者可凭借上述规定及司法判例提出异议。
2、二胎是否享有奖励假？
广东省韶关市中级人民法院【案号：（2019）粤02民终1600号】一案，法院认为：修订后的《人口与计划生育法》第十八条第一款明确规定：“国家提倡一对夫妻生育两个子女。”由此可见，我国现已实施全面二孩政策。夫妻生育第二个子女符合法律规定。本案中女职工生育的就是第二个孩子，且已领取了政府主管部门颁发的准生证明文件，因此是合法生育，其可以按现行的法律、法规享受各项生育产假。
笔者认为：二孩政策符合国家法律规定，应当保护生育女职工的合法权益，所以二胎享有奖励假是可以确定的。但如果未婚生育或者违反生育政策的超生行为，将不符合《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定：“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假”的前提条件，奖励假不应获得法院支持。
3、单位不给奖励假又拖欠产假工资，劳动者可以单方解除吗？
广东省广州市中级人民法院【案号：（2020）粤01民终2365号】案例中，法院认为：公司以单位规定为由，不允许员工休80天奖励假且没有支付休假期间工资；公司在收到社保部门核发的产假生育津贴后，不仅没有按照原工资标准补足差额后支付，甚至还将本应由用人单位承担的社保和公积金缴费部分从中扣除。上述行为，损害了女职工在生育期间的法定权益，员工以此为由解除双方劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条规定的法定情形，根据该法第四十六条的规定，公司应向员工支付经济补偿金。
也就是说：单位不给奖励假又拖欠产假工资是风险非常高的违法行为，劳动者可以单方提出解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。
4、产假期间，原工资标准与生育津贴之间“就高不就低”。
《广东省职工生育保险规定》第十七条规定：“职工已享受生育津贴的，视同用人单位已经支付相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的，用人单位应当将生育津贴余额支付给职工；生育津贴低于职工原工资标准的，差额部分由用人单位补足。”
简单来说，按照“就高不就低”原则支付产假工资。用人单位需要注意，如果没有补足差额部分，劳动者可以单位拖欠应发工资为由，提出解除劳动合同并要求补足差额部分。
5、奖励假期间不享有生育津贴，但应按照规定发放工资。
《广东省职工生育保险规定》第十六条规定：“不符合前款规定的假期期间，包括职工依照计划生育法律、法规规定享受奖励增加的产假或者看护假期间，由用人单位按照规定发放工资，职工不享受生育津贴。”
正确理解“生育津贴”与“按照规定发放工资”的关系，不享有生育津贴不等于不发放工资。即使生育津贴高于职工原工资标准，但因为在奖励假期间不享有生育津贴，单位也无需补足差额部分。
以上分享的案例，裁判时间均集中在2019年至2020年期间，具有较新的时效性与案例指引作用，供各位用人单位与劳动者参考。
